基本信息
- 項目名稱：
- 論習慣規(guī)則司法適用及查明機制 ——從一個與習慣規(guī)則有關的案例談起
- 小類：
- 法律
- 簡介：
- 本項目通過大量系統(tǒng)的實地調研，在廣泛收集數(shù)據(jù)資料的基礎上，結合指導老師相關項目的前沿信息和學術成果，通過對一個與習慣規(guī)則糾紛有關案例的分析，揭示習慣規(guī)則與國家法之間的互動性以及習慣規(guī)則司法適用中所存在的“性質模糊”和“結構多元”兩方面的困境，主張通過當事人舉證證明、編纂習慣規(guī)則、“權威證人”制度來查明和確認習慣規(guī)則，探討現(xiàn)階段習慣規(guī)則進入司法領域可行之路。
- 詳細介紹：
- 和諧社會需要和諧的法制，經(jīng)過近些年來理論界和實務界的不斷探索和吁求，民俗習慣的司法適用終于逐漸進入我國最高司法機構的視野。其表現(xiàn)就是2009年最高人民法院院長王勝俊在最高院工作報告中指出：“重視發(fā)揮善良風俗習慣在化解社會矛盾中的積極作用，為改革發(fā)展創(chuàng)造良好法治環(huán)境?！比藗冮_始承認，習慣法的研究有利于彌補我國制定法的缺失、緩和化解社會矛盾進而推動和諧社會的構建。建設和諧的法治秩序，一定要處理好習慣法與國家法的關系，發(fā)掘習慣法的積極功能。目前法學界對于習慣法的研究，多集中在習慣法的價值和功能上，缺乏對于習慣規(guī)則司法查明及運用的探索，更少基于實證調研的深入思考。本挑戰(zhàn)杯項目即基于此而展開。 項目包含以下三個方面內容，三方面內容逐步展開，聯(lián)系緊密，不可分割：第一、從習慣法和國家法二者之間的關系入手，探尋在和諧法制視野下習慣規(guī)則與國家法之間的互動與互補。在目前二者之間的互動已經(jīng)得到學術界和實務界普遍認同的基礎上，著重搜集相關文獻，為今后的研究做好鋪墊。第二、在認識到習慣規(guī)則和國家法互動的基礎上，從民商事習慣和民俗習慣的雙重視角剖析習慣規(guī)則在進入司法適用領域時的困境，為后面的研究“習慣規(guī)則查明與適用機制”，創(chuàng)造條件。第三、雖然習慣規(guī)則與國家法之間的沖突和矛盾客觀存在，但是在司法層面二者的互動與互補也是不可或缺。習慣規(guī)則進入司法領域的條件日趨成熟，為使習慣規(guī)則在司法中得到有效的運用，建立合理可行的查明機制便甚為急迫，為此項目將對習慣規(guī)則的查明機制重點研究。這也是本項目的亮點所在。 本項目針對習慣規(guī)則司法適用和查明機制的研究，對司法活動中適用習慣這一非正式法源解決沖突有重要意義?？梢詭椭ü僭趯嶋H案件中發(fā)現(xiàn)并確認習慣，準確的理解法律，提高辦案效率。從而促進包括當事人在內的社會公眾對司法裁決的認同感，化解和緩和社會矛盾、促進社會的和諧與穩(wěn)定，更好地體現(xiàn)司法裁決的公正性、權威性。其本身對于民事法律的發(fā)展和完善具有重要的推動作用。
作品專業(yè)信息
撰寫目的和基本思路
- 習慣規(guī)則司法適用是構建和諧法制的重要內容，當前我國有關習慣規(guī)則與國家法關系的研究，已由過去強調民間規(guī)則進入司法的必要性轉向實務探索司法機關如何識別、選擇和適用習慣規(guī)則的機制上來。本項目正基于此，探討習慣規(guī)則適用過程中的的查明機制。 作品通過對案例的分析，揭示習慣規(guī)則與國家法之間的互動性及其司法適用的困境，主張將當事人舉證證明、編纂習慣規(guī)則、“權威證人”制度作為習慣規(guī)則的查明方式。
科學性、先進性及獨特之處
- 先進性及獨特之處： 近年來，學界對查明機制領域的研究成果還十分有限，仍是習慣法研究領域的前沿課題。該研究對幫助法官在實際案件中發(fā)現(xiàn)并確認習慣，提高司法效率，化解社會矛盾，具有很強的實用性。 科學性： 作品采用理論研究與實證研究相結合的方法，在實地調查的基礎上，借鑒國內外相關經(jīng)驗。同時本作品與科研導師主持的研究項目相互交流與協(xié)作，及時獲得前沿信息和理論支撐，保證了項目的科學性。
應用價值和現(xiàn)實意義
- 對習慣規(guī)則司法適用和查明機制的研究，對司法活動中適用習慣這一非正式法源解決沖突有重要意義。可以幫助法官在實際案件中發(fā)現(xiàn)并確認習慣，準確的理解法律，提高辦案效率。從而促進包括當事人在內的社會公眾對司法裁決的認同感，化解和緩和社會矛盾、促進社會的和諧與穩(wěn)定，更好地體現(xiàn)司法裁決的公正性、權威性。其本身對于民事法律的發(fā)展和完善具有重要的推動作用。
作品摘要
- 在認識到習慣規(guī)則與國家法之間的互動機理和司法適用必要性之后，習慣規(guī)則司法適用的困境也隨之顯現(xiàn)出來。在司法過程中通過怎樣的方式和途徑確認習慣規(guī)則并使之進入司法領域，查明機制就成為亟需分析研究的問題。本文通過對一個與習慣規(guī)則糾紛有關案例的分析，揭示習慣規(guī)則與國家法之間的互動性以及習慣規(guī)則司法適用中所存在的“性質模糊”和“結構多元”兩方面的困境，主張通過當事人舉證證明、編纂習慣規(guī)則、“權威證人”制度來查明和確認習慣規(guī)則，探討現(xiàn)階段習慣規(guī)則進入司法領域可行之路。
獲獎情況及評定結果
- 科研立項 1．2009年，山東大學威海分校第四屆大學生科研立項A類結題，并榮獲一等獎，（項目編號：B09001）； 2．2010年，山東大學威海分校第五屆大學生科研立項A類結題，并榮獲一等獎，（項目編號：B10006）。 學術會議 1．2009年11月，階段性成果 《習慣法的司法適用與查明方式》作為2009年山東省法理學研究會年會主題發(fā)言，獲得與會者的充分關注； 2 . 2010年10月，階段性成果《習慣法的司法適用及查明方式——基于山東省調研的分析》被第六屆全國民間法、民族習慣法學術研討會論文集收錄。
參考文獻
- [1]張寬明,錢厚明,曹士平.姜堰運用善良風俗化解民間糾紛[N].人民法院報,2007-3-20（1）. [2]謝暉.初論民間規(guī)范對法律方法的可能貢獻[J].現(xiàn)代法學,2006,5. [3]白冰,張淑萍,樊王妮.習慣規(guī)則司法適用的困境及出路[J].理論月刊,2010,4. [4]厲盡國.民間規(guī)范司法適用制度化相關問題研究[J].山東大學學報(哲學社會科學版）,2009,5. [5]梁慧星.裁判的方法[M].北京:法律出版社,2003. [6]Carlet on K.Allen,Law in Making[M].6th ed.( London, 1958). [7][英] D.詹姆斯.法律原理.關貴森等譯[M].北京:中國金融出版社,1990. [8]姜世波.司法過程中的習慣法查明——基于非洲法和普通法的啟示[J].山東大學學報(哲學社會科學版),2010,2. [9]高其才.中國少數(shù)民族習慣法研究[M].北京:清華大學出版社,2003. [10]白冰.習慣法的司法適用及查明方式——基于山東省調研的分析[A].海悅千流（第三輯）[C].濟南:山東大學出版社,2011.
調查方式
- ■走訪 ■問卷 ■現(xiàn)場采訪 ■人員介紹 ■個別交談 ■親臨實踐■圖片、照片 ■書報刊物 ■統(tǒng)計報表 ■文件 ■集體組織 ■其它
同類課題研究水平概述
- 國內研究現(xiàn)狀： 學術界針對習慣規(guī)則與國家法的研究已經(jīng)有了一定的理論成果，但當下的研究更多的停留在基于理論層面去探尋二者之間的關系，并從價值判斷角度去強調習慣規(guī)則進入司法的必要性上。大致可以分為兩個方面，一方面是從宏觀層面來說，將習慣規(guī)則上升為習慣法，梁治平、高其才等一批學者從不同的角度來論證二者的互動，比如從中西文化比較、歷史發(fā)展以及制度變更的歷程等來說明二者之間互動的意義及必要性，使習慣規(guī)則的存在有了一定的合理性。而另一方面，從微觀角度看，許多學者像徐曉光、吳大華等人，通過實地調查研究，以特定的少數(shù)民族區(qū)域和特地人群為出發(fā)點，分析當?shù)亓晳T規(guī)則具體的運作，充分說明少數(shù)民族習慣規(guī)則存在的合理性。 當前我國有關習慣規(guī)則與國家法關系的研究，已經(jīng)開始進入一個更加自覺務實的時期，即由過去強調民間規(guī)則進入司法的必要性轉向實務探索司法機關如何識別、選擇和適用習慣規(guī)則的機制上來。然而研究成果還十分有限，目前仍是習慣法研究領域的前沿課題，是將習慣規(guī)則引入司法領域的新的探索。《民間法》第七卷上刊發(fā)的周林彬等《物權法中的“習慣”的法經(jīng)濟學研究——從“物權習慣”到“習慣物權”》已開始觸及這一問題，但其研究對象僅限于物權習慣；實踐中，江蘇省姜堰市作為全國試點，對習慣規(guī)則適用進行了初步嘗試，提出了一些實踐經(jīng)驗值得借鑒，但其研究仍然片面而不系統(tǒng)，且沒有上升到習慣規(guī)則查明的一般原理上來，因此國內相關問題的研究空間很大。 國外研究現(xiàn)狀： 相比較而言，國外關于國家法與習慣規(guī)則的互動以及習慣規(guī)則查明機制研究比較深入。關于國際習慣的專著中相當大的篇幅是在對習慣規(guī)則的各種理論介紹和評述，而且有將國際習慣與國內習慣綜合研究的趨勢，如劍橋出版社出版的《習慣法的性質》（the Nature of Customary Law）。 英美法院都保留了舉證查明習慣規(guī)則的做法，它們將證明某種習慣不合理的舉證責任交給對該習慣提出質疑的當事人去承擔，并預設了習慣的合理性。另外，非洲是習慣規(guī)則適用特別突出的地區(qū)，其普通法與習慣法共存的雙重司法體制也很值得研究，其查明習慣規(guī)則的方法多樣，值得借鑒。例如，非洲地區(qū)法院存在將當?shù)厍蹰L或者其他特別了解習慣規(guī)則的人，或者具有類似知識的組織對習慣規(guī)則提出的意見作為證據(jù)，并推定為正確的制度。
